Fattibilità di organizzare una startup come società imprenditoriale a responsabilità limitata
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Il 22 luglio 2020 l'Assemblea nazionale ha approvato, dopo un terzo dibattito, il progetto di legge n. 83 (il “Progetto di legge”), che disciplina le società imprenditoriali a responsabilità limitata (le “LLEC”) a Panama, e ora attende la firma (o il veto) del Presidente della Repubblica. L'obiettivo del Progetto di legge è «snellire e semplificare le procedure di costituzione» di queste speciali persone giuridiche, così da ridurre i costi e la burocrazia che di solito caratterizzano il percorso verso l'imprenditorialità, nonché «promuovere la creazione di posti di lavoro attraverso una nuova forma di impresa». È chiaro che questo Progetto di legge rappresenta un grande passo verso la formalizzazione di molte attività; inoltre è un ulteriore incentivo per i panamensi ad avviare un'impresa e a contribuire allo sviluppo dell'economia locale. Tuttavia occorre valutare se questo Progetto di legge, se firmato dal Presidente, contribuirà effettivamente a creare un “hub” dell'imprenditorialità a Panama e se questo tipo di entità sia attraente per una startup. Come abbiamo già detto in passato, le startup si caratterizzano per una crescita rapida ed esponenziale e richiedono forti iniezioni di capitale in tempi brevi per finanziare le proprie attività, raggiungere la scalabilità necessaria a penetrare i mercati internazionali e diventare veri disruptor. Per questo motivo partiamo dalla premessa che le startup, per loro natura, non dovrebbero essere considerate analoghe a una micro, piccola e media impresa (PMI), dato che crescono rapidamente e richiedono molto capitale, a differenza delle PMI, che crescono gradualmente per lunghi periodi e per le quali l'apporto di capitale dipenderà dalla loro scala nel tempo. Nella normativa applicabile le startup non dovrebbero essere definite in base agli stessi criteri usati per definire le PMI, perché sarebbe una definizione inadeguata di che cosa sia una startup e del suo potenziale. Sottolineiamo dunque che, secondo l'articolo 25 del Progetto di legge, le LLEC hanno limiti di ricavi basati sulle definizioni di micro e piccola impresa e che, se una società genera ricavi lordi superiori a tali limiti, perderebbe lo status di LLEC. Ciò è sconveniente per una startup, vista la sua crescita esponenziale. Se una startup acquisisce rapidamente scalabilità, i suoi ricavi lordi possono essere molto elevati fin dall'inizio, ma ricavi lordi elevati non significano necessariamente che la startup sia in utile. Misurare lo status di una startup in base ai suoi ricavi lordi (il che equivale a trattarla come se fosse una PMI) dà la falsa impressione che la società non sia, di fatto, un'impresa in rapida crescita. Nelle raccomandazioni emerse da uno studio del 2016 pubblicato dall'Organizzazione per la cooperazione e lo sviluppo economico (“OCSE”) e intitolato «Startup Latin America: Building Innovative Future» (di seguito lo “Studio OCSE”), (1) si fa riferimento, per esempio, a paesi come Cile e Messico, leader nella promozione delle startup in America Latina, che hanno scelto di definire una startup in base alla sua performance (potenziale di crescita), al suo potenziale innovativo, al mercato di riferimento globale e alla capacità di soddisfare le esigenze specifiche di un paese o di una regione.
*(1)http://www.oecd.org/dev/americas/Startups2016-Assessment-and-Recommendations.pdf
Nell'articolo 5 il Progetto di legge stabilisce che le LLEC possono essere composte solo da soci che siano persone fisiche, limitando di fatto il tipo di soggetto che può investire in queste società. Sebbene sia vero che all'inizio della vita di una startup i fondatori saranno probabilmente persone fisiche, è possibile che una startup voglia invitare un socio capitalista a entrare nella società (spesso, oltre a fornire capitale, questi soci hanno una vasta esperienza e possono fare da mentori o consulenti). È possibile che questi potenziali soci capitalisti desiderino investire, per vari motivi, tramite proprie persone giuridiche; pertanto questa limitazione su chi può essere socio va considerata quando si sceglie il tipo di entità giuridica con cui organizzare la startup. Inoltre, poiché le società private hanno spesso la possibilità di apportare capitale iniziale a una startup, incoraggiare il settore privato a destinare parte delle proprie risorse a investire nelle startup e a stimolare la cultura imprenditoriale locale è fondamentale per creare un settore delle startup solido. Su questo punto, il citato Studio OCSE ha commentato che:
«[…] Le banche commerciali, le banche di sviluppo e i fondi di investimento potrebbero rilanciare gli ecosistemi imprenditoriali della regione. La regione deve ancora convogliare più capitale privato verso investimenti produttivi, ma perché ciò avvenga i paesi dovranno riformare la legislazione per favorire gli investimenti privati, mentre gli investitori dovranno cambiare mentalità.» Inoltre l'articolo 7 stabilisce che «da una a cinque persone […] residenti nella Repubblica di Panama» possono costituire una LLEC. Da ciò non è chiaro se solo le persone che costituiscono la LLEC debbano essere residenti a Panama, oppure se le LLEC siano riservate ai residenti panamensi, il che significherebbe che nelle LLEC non possono esserci soci stranieri. Se vale quest'ultima ipotesi, lo sforzo di attrarre a Panama investitori e imprenditori stranieri sarebbe frustrato e si ridurrebbe ulteriormente la platea di soci capitalisti che possono investire nelle LLEC. Secondo una pubblicazione di Forbes del 2019, 50 delle 91 startup da un miliardo di dollari degli Stati Uniti d'America, che hanno un valore complessivo di 248 miliardi di dollari, sono state fondate da immigrati. (2) Dunque, se Panama vuole diventare un hub dell'imprenditorialità, chiudere le porte alle iniziative straniere che si rivolgono ad altri paesi della regione a causa delle limitazioni imposte dalle leggi delle loro giurisdizioni non contribuisce a raggiungere questo obiettivo. Un aspetto importante di una startup è che i rapporti tra azionisti e investitori sono estremamente complicati e in continuo mutamento. Consentire la costituzione di una LLEC senza il parere di un avvocato può essere positivo dal punto di vista dello snellimento della procedura, ma per una startup può portare a complicazioni future, nel caso di attriti tra azionisti o investitori. Per questo l'atto costitutivo di una startup deve contenere regole chiare, per esempio, sui diritti degli azionisti e sulle restrizioni alla vendita. In assenza di queste, gli azionisti di una startup devono stipulare un patto parasociale, in modo che le regole di governance societaria, così come ogni altro aspetto della società che desiderino disciplinare (come gli impegni di capitale e la diluizione della partecipazione), siano debitamente concordati. Secondo il Progetto di legge, le LLEC possono essere costituite mediante il deposito di uno «statuto standard», un modello del quale sarà addirittura fornito dal portale PanamaEmprende. Raramente un imprenditore pensa alle conseguenze legali della costituzione di una società o alle regole che la governeranno. Per questo è importante rivolgersi a un consulente legale a cui l'imprenditore possa spiegare le proprie esigenze e preoccupazioni, affinché l'avvocato possa redigere documenti che soddisfino tali aspettative e gestire meglio i problemi che potrebbero sorgere in futuro. Tra i metodi più comuni con cui una startup raccoglie capitale per finanziare le proprie attività c'è la vendita delle proprie azioni; la struttura azionaria di una startup subirà quindi vari cambiamenti nel corso della sua vita. Inoltre, spesso le azioni vendute nei diversi round di finanziamento hanno diritti e obblighi diversi da quelle detenute dai soci fondatori (come diritti di liquidazione privilegiati e diritti di conversione), il che costituisce un ulteriore incentivo per un investitore a conferire capitale alla startup. Secondo il Progetto di legge, le LLEC, che hanno una struttura simile a quella delle società a responsabilità limitata (“SRL”), devono mantenere aggiornate «tutte le informazioni relative alle modifiche della loro struttura o dei loro amministratori e/o soci». Pertanto le informazioni sui soci non sono riservate e i trasferimenti o le vendite di quote di partecipazione devono essere registrati nel Registro pubblico; un processo che può essere macchinoso e aggiungerebbe un ulteriore livello di complessità ai round di finanziamento, fase fondamentale di qualsiasi startup. Inoltre nulla nel Progetto di legge sembra indicare che le LLEC possano emettere quote di partecipazione di classi diverse, il che significa che in un round di finanziamento ai nuovi investitori potrebbero essere offerte solo quote con gli stessi diritti, obblighi e restrizioni degli altri soci (la stessa situazione delle SRL). Incoraggiare gli investimenti privati nelle startup è una componente essenziale dello sviluppo di queste imprese, e le azioni di classi diverse con, per esempio, diritti di liquidazione privilegiati fanno parte del fascino dell'investire in una startup. Il Progetto di legge limita in modo significativo la possibilità di attrarre capitale nelle LLEC. È dunque evidente che la società per azioni, ampiamente nota sia agli investitori panamensi sia a quelli stranieri, è l'entità giuridica preferibile per una startup, poiché consente di effettuare i trasferimenti mediante scritture private, la struttura azionaria non deve essere registrata nel Registro pubblico ed è consentita l'emissione di azioni di classi diverse. Infine, il trattamento che verrebbe riservato alle LLEC nelle procedure di gara pubblica in forza dell'articolo 36 potrebbe prestarsi ad abusi. Ai sensi di tale articolo, le persone fisiche o giuridiche che partecipano a gare pubbliche al miglior valore e includono nelle proprie proposte una o più LLEC godranno di «un punteggio aggiuntivo del 5%». Questo trattamento preferenziale può indurre i consorzi a includere LLEC nelle proprie offerte solo per ottenere il vantaggio del punteggio aggiuntivo, e non perché la LLEC contribuisca davvero con qualcosa al consorzio. Allo stesso modo non è chiaro come questo beneficio sia amministrato, cioè se si applichi sia al punteggio sul prezzo sia a quello tecnico, o solo a quest'ultimo. Questa confusione può dar luogo a contestazioni legali delle procedure di gara, con un effetto controproducente. Vale la pena ricordare che, in linea di principio, una legge che incoraggia l'imprenditorialità e la creazione di società in modo semplice, dinamico e con una procedura snella è un buon passo a favore del settore delle startup. Anzi, lo Studio OCSE cita diversi elementi contenuti nel Progetto di legge come componenti importanti per la promozione delle startup, come la semplificazione della procedura di costituzione, la promozione della cultura imprenditoriale e l'attuazione di strategie volte a migliorare l'istruzione legata all'imprenditorialità. Tuttavia, perché Panama diventi un vero hub di innovazione e di startup, occorre considerare diversi altri aspetti, come la promozione e l'agevolazione degli investimenti, la rimozione delle barriere all'ingresso in certi settori come quello finanziario e del commercio al dettaglio, l'introduzione di nuovi metodi di finanziamento come il crowdfunding e la messa a disposizione di strumenti che velocizzino tali forme di finanziamento. Siamo a vostra disposizione per qualsiasi domanda su questi temi.
Autore: Pablo Nuñez
